从酒业终端销售行为谈谈对商业贿赂和商业惯例的认识

史楠 徐州工商局 soto_shinan@yahoo.com.cn


商业贿赂行为是《反不正当竞争法》规定的不正当竞争行为的一种，但是《反法》的规定毕竟距离现在已有很长一段时间，经济形态已发生了许多的变化，商业手段层出不穷。其中有的商业手段成为了成功的商业惯例，也有的商业手段违反了公平竞争的市场秩序构成了商业贿赂行为。到底如何甄别是商业贿赂还是合乎商业道德的商业惯例，每一个执法者可能都有不同的认识，在此笔者结合办案实践对酒业终端销售竞争中的商业贿赂行为谈几点粗浅的认识，权作探讨，希望对工作有所裨益。
《反法》第一条规定了其立法宗旨：“鼓励和保护公平竞争”，“保护经营者和消费者的合法权益”。笔者认为应始终把是否侵犯了公平竞争的经营秩序进而损害了经营者和消费者合法权益作为终极标准，在没有确切规定和答复时用这一终极的裁量标准来公平公正的行使认定和裁量权，体现执法正义。《反法》第二条规定不正当竞争“是指经营者损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为”。其中包含了不正当竞争的共性要件，包括：首先不正当竞争的主体是经营者并且在经营者之间进行；其次不正当表现为违反国家规定或公允的商业道德的手段；另外不正当行为暗含此行为的社会危害，主要表现在破坏公平的市场秩序或损害消费者利益或二者兼而有之。商业贿赂属于不正当竞争行为的一种，其构成要件中必然包括不正当竞争的共性要件，而且商业贿赂还有一个同类型行为的共同要件即经营者实施贿赂的主观目的性。
【案情一及评析】
某酒厂家为推销本公司生产和销售的某种类白酒，以15元/瓶盖的标准，用现金向酒店服务员“回收”酒瓶盖，以此促使酒店服务员竭力向顾客推销该种类白酒。
这种行为我们俗称“开瓶费”，其实质是经营者为销售商品采用给付财物的方式贿赂对其商品销售有直接影响力的人（酒店服务人员），向酒店服务员争取交易机会。此行为在一定程度上排挤了其他经营者和潜在经营者，也侵犯了消费者的知情权最终损害了消费者的合法权益并破坏了公平竞争的市场秩序，构成了商业贿赂行为。
值得注意的一点是，当前还存在一种现象厂家本身在该酒的包装内放有包括现金在内的财物，或者瓶盖本身带有兑换财物的利益。这些财物在公允的商业惯例上属于向消费者的附赠，但现实情况下由于消费者在酒店消费过程中的疏忽等原因，使得酒店服务员以外获得了此赠予的利益，从而也在一定程度上诱使了服务员促销该种类的酒。这种行为，虽然在实际结果上厂家给付了服务员财物，但不具有给付财物的主观故意，故无法定性为商业贿赂。服务员的行为属于不当得利。
【案情二及评析】
某酒厂家为使该厂生产销售的某种类的红酒在某酒店的餐厅吧台的货柜上陈列，向该酒店缴纳一定时期内一定数量的“进店费”，以此促使该种类酒在该酒店的销售。该酒的所有权属于厂家，销售的利润由某公司获得。
笔者认为该公司的行为不构成商业贿赂行为。因为酒店的吧台的货位是有限的，而且在日常的经营中由于消费者的消费习惯形成了天然的“黄金地段”，极具商业价值。酒业公司在此上柜的目的是争取消费者的“眼球”，而且酒公司和酒店之间没有该酒的交易行为，并非向酒店不正当的争取交易机会。比如现实中的一块广告牌，非此即彼，此则排挤了彼，但并不能认为广告位的牌位费是商业贿赂。
【案情三及评析】
某酒业公司为了促进某一时期在某酒店的销售某类型的酒，向该酒店缴纳一定时期内一定数量的“买断促销权费”，即在一定时期内该酒店只允许该公司雇佣的促销员进入酒店促销或只能销售某一种该类型的酒以此来促进某类型的酒的销售。该酒的所有权属于该公司，销售的利润由某公司获得。
笔者认为该公司的行为不构成商业贿赂。因为该公司使用自己的促销人员销售酒，公司支付的报酬属于工资的性质，其目的是通过自己的促销员向消费者争取交易机会。酒店和酒公司之间不存在交易关系，也就不存在争取交易机会的问题，“买断促销权费”应视为一种类似宣传推广的费用。
连同上一种案情，有另一种情况就不同了。厂家给付酒店“进店费” 和“买断促销费”的同时，该酒的所有权产生交易，即厂家向酒店销售该酒，这时厂家的行为就构成了交易机会的争取而且是通过给付对方酒店财物以排挤其他经营者的竞争，构成商业贿赂。
谈到这儿，又会使我们联想到商场的“进场费”问题，如果供应商和商场的关系是购销关系，即商场的购销差价仍然是其利润来源，则进场费基本构成商业贿赂（视个案而定）；而如果商场内货物的所有权仍归供应商所有，商场和供应商之间不发生商品交易，商场在某种意义上只是提供场地和环境者，其无法利用进销差价作为利润来源的情况下，进场费就性质而定是合理的。


四川省人民政府


四川省屠宰税征收办法
1995年6月15日四川省人民政府令第63号发布



第一条 为促进农牧业发展，公平税负，根据国务院关于屠宰税的有关规定，结合四川实际，制定本办法。
第二条 凡在四川省行政区域内收购或屠宰猪、牛、羊、马、驴、骡、骆驼 （以下简称应税牲畜）的单位和个人，为屠宰税的纳税义务人。
第三条 各级地方税务机关负责本行政区域内屠宰税的征收管理工作，其他有关部门应当积极配合。
第四条 收购应税牲畜，屠宰税税率为3％。应纳税额按应税牲畜实际重量和当地收购价格从价计算。其计算公式为：
应纳税额＝应税牲畜重量×收购价格×税率
第五条 宰杀自养自食应税牲畜，屠宰税按牲畜头数计算、定额征收。猪、牛、羊的税收定额由省人民政府决定；马、驴、骡、骆驼的税收定额收由市 （州）人民政府、地区行政公署决定，并报省财政厅、省地方税务局备案。
第六条 收购应税牲畜，屠宰税可以采取查帐征收、查定征收、查验征收或定期定额征收的方法。
第七条 收购应税牲畜应当使用县以上地方税务机关制发的应税牲畜经营凭证。纳税义务人在收购时应向收购地的主管地方税务机关申报纳税，并持完税凭证起运、宰杀应税牲畜。
第八条 除宰杀自养自食应税牲畜的外，从事经营、屠 宰应税牲畜的单位和个人，必须依照《中华人民共和国税收征收管理法》办理税务登记，向税务机关提供有关纳税资料。
第九条 屠宰税可实行委托代征，代征单位或个人由县以上地方税务机关确定。

地方税务机关提取代征税款的5％向代征单位或个人支付代征手续费。
第十条 有下列情形之一的，减征、免征屠宰税：
（一）少数民族在其宗教节日宰杀应税牲畜，免税；
（二）敬老院、孤儿院宰杀自养自食应税牲畜，免税；
（三）部队及按部队供给标准供应的单位宰杀自养自食应税牲畜，免税；
（四）省人民政府决定的其他减税、免税情形。
第十一条 屠宰税的征收管理工作，包括对收购应税牲畜偷逃屠宰税的处罚，按照《中华人民共和国税收征收管理法》及其实施细则和本办法的有关规定执行。
宰杀自养自食应税牲畜偷逃屠宰税的，由征收机关处以应纳税额两倍的罚款。
第十二条 本办法具体应用中的问题由省财政厅负责解决。
第十三条 本办法自发布之日起施行。过去我省有关规定同进废止。



1995年6月15日